Выплаты иностранным организациям – фактический получатель дохода

В соответствии с действующим законодательством  (ст. 275 НК РФ), выплата   российскими организациями иностранным компаниям дивидендов, а также процентов и т.д., является налогооблагаемой операцией. Налоговыми агентами иностранных компаний являются  российские организации,  база для исчисления налога определяется, исходя из суммы выплаченных дивидендов.

Размер налоговой ставки установлен  пп. 3 п. 3 ст. 284 НК РФ,  при этом международными соглашениями  могут быть предусмотрены иные (льготные) ставки налога.

В случаях, если соглашением об избежании двойного налогообложения (далее - СИДН) установлена иная налоговая ставка, для исчисления налоговой базы следует использовать именно эту ставку, обязанность по удержанию налога на прибыль не возникнет, если соглашением установлено, что данный вид дохода не облагается налогом в РФ.

 Для обоснования возможности применения льготной ставки налога  российским налоговым агентам необходимо подтвердить право на льготы. Рассмотрим подробнее на примере Решения  Арбитражного суда г. Москвы от 10.04.2019 по делу № А 40-8065/18-115-371, которое отличается тем, что помимо значительной оспариваемой суммы и участия в деле известных юристов, содержит интересные выводы.

Фабула дела:

В ходе налоговой проверки было установлено неправомерное неисчисление коммерческим банком налога на прибыль в отношении процентов, выплаченных по депозитам иностранных банков (Люксембург и  Австрия), поскольку  последние не являлись  ФПД.

Оспаривая решение налогового органа, банк настаивал на том, что иностранные банки являются ФПД. Также банк указывал, что налоговый орган  неправильно применил ставку налога (20%) вместо 10%, поскольку инспекцией  сделан вывод о том, что бенефициаром выплат являлся банк из Казахстана.

Выводы суда:

1.  При выплате процентного дохода иностранным банкам заявителем было применено право на  освобождение выплат от обложения налогом, но в ходе проверки было установлено, что эти банки не  являются ФПД.

2.  Суд пришел к выводу, что налоговому органу не следует устанавливать конечного  бенефициара. Налоговому органу достаточно доказать, что спорные банки не являются ФПД. Возможность применения льготы напрямую зависит от того, является ли лицо, получающее льготу, фактическим собственником получаемого дохода. Законодательством не предусмотрена необходимость установления  конечного собственника дохода, в случае, если он не  претендует на использование льготы. Поскольку фактическими получателями процентов являлись  иные лица, при выплате процентов отсутствовали  правовые основания для применения льготы.

3.  Для признания лица в качестве ФПД  необходимо не только наличие   оснований для получения дохода (например, заключение договора), иностранная организация должна не только непосредственно получать выгоду, но и иметь возможность определять ее дальнейшую экономическую  судьбу.

4.  При определении ФПД следует также учитывать наличие у иностранной организации принимаемых рисков  и выполняемые ею функции. В данном случае было установлено, что деятельностью иностранных банков  являлся  лишь перевод денежных средств от банка Казахстана  и получение процентов от него.

5.  Банком не заявлялось право на применение льготной ставки при выплате доходов с указанием банка Казахстана в качестве ФПД, следовательно, у налогового органа отсутствовали основания  применять ставку налога в размере 10%.

Комментарии:

1)  Особенностью правового регулирования налогообложения операций по выплатам в пользу иностранных компаний является то, что оно включает в себя как нормы российского законодательства, так и нормы международных договоров (СИДН), которые  имеют приоритет.

2)  Право применения положений международных договоров возникает не  автоматически, а лишь при соблюдении определенных процедур, предусмотренных законодательством.

3)  Ранее  в судебной  практике  присутствовал  формальный подход к обоснованию  вышеописанных налоговых льгот: необходимо было лишь   представить документ, подтверждающий нахождение  иностранной организации в стране, с которой заключено СИДН. Кроме того, в самих СИДН отсутствует понятие ФПД. В последнее время  судебная практика изменилась. Точку в данном вопросе может поставить только ВС РФ.

4)  Позиция суда основана, в том числе, на официальных комментариях  ОЭСР к Модельной конвенции и согласуется с позицией ФНС России, изложенной в письме от 28.04.2018  N СА-4-9/8285: нельзя применять СИДН в ситуациях, когда действия участников взаимоотношений с иностранными участниками рынка направлены лишь на создание льготного налогового режима. Льготы по СИДН можно применять только, если  налоговый резидент  является действительным получателем дохода.

5)  Судебная практика и налоговые органы различают понятия «фактический получатель дохода» и «кондуитная компания»,  которой является  иностранная организация,  получающая дивиденды от российских компаний, но при этом не имеет на них  фактического права, т.е. признается технической (кондуитной). В практике выработались определенные подходы к критериям, свидетельствующим о кондуитности.

6)  В случаях, когда совершенные сделки  свидетельствуют о том, что они совершены только для использования льгот по международным соглашениям, налоговые преимущества в отношении таких сделок не могут быть предоставлены. В результате таких действий может  быть изменен режим налогообложения,  применены нормы российского законодательства, и, как следствие, доначислен налог.

7)  Кроме того, суд еще раз напомнил налогоплательщикам, что льготы по налогу носят заявительный характер, и контролирующий орган не может их предоставлять самостоятельно, без соответствующего заявления налогоплательщика.

Обратим внимание, что юридическая фирма «Ветров и партнеры» в 2018 году отмечена отраслевым рейтингом юридических компаний Право.ру-300 в номинации «Арбитражное судопроизводство». Это позволило нам войти в ТОП-50 региональных компаний по всей России в данной номинации.

В случае, если Ваш судебный спор или иной спор, договорная работа или любая другая форма деятельности касается вопросов, рассмотренных в данном или ином нашем материале, рекомендуем проверить и убедиться, что Ваша правовая позиция соответствует последним изменениям практики и законодательству.

Мы будем рады оказать Вам юридическую помощь по поводу минимизации юридических рисков и имеющимся возможностям. Мы постараемся найти решение, подходящее именно для Вас.

Звоните по телефону +7 (383) 310-38-76 или пишите на адрес info@vitvet.com.  

Наша юридическая компания оказывает различные юридические услуги в разных городах России (в т.ч. Новосибирск, Томск, Омск, Барнаул, Красноярск, Кемерово, Новокузнецк, Иркутск, Чита, Владивосток, Москва, Санкт-Петербург, Екатеринбург, Нижний Новгород, Казань, Самара, Челябинск, Ростов-на-Дону, Уфа, Волгоград, Пермь, Воронеж, Саратов, Краснодар, Тольятти, Сочи).

Марина Сорокина, юрист-аналитик юрфирмы "Ветров и партнеры".